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史某虚开增值税专用发票案二审辩护词
作者:hbtjlssws  来源:本站  发表时间:2019-10-30 10:29:30  点击:371

湖北同进万博官网手机版下载事务所   陈杰

 

    陈杰万博官网手机版下载,男,1974年4月出生,钟祥市人,中国民主促进会会员。其早期从事教育研究工作,2001年9月从事万博官网手机版下载工作至今,现为湖北同进万博官网手机版下载事务所专职万博官网手机版下载。
    案情简介:2016年4月至6月期间,史某利用其所在任职单位开票员的便利,先后为其实际控制的某公司虚开4份增值税专用发票,价格合计2300余万元,税款330余万元。史某在其虚开后,因害怕单位发现,有三份专用发票作了销项负数或冲红处理。一审判决史某有期徒刑10年零3个月,二审以事实不清、适用法律错误为由,撤销原判决,发回重审。
 审判长、审判员:
    湖北同进万博官网手机版下载事务所接受本案被告人亲属的委托,指派我担任其二审辩护人,今天依法出庭,参与本案的诉讼活动。为配合人民法院妥处此案,现发表如下辩护意见,供合议庭评议时参考。
    一、一审判决认定事实错误。
    一审判决认为,被告人虚开的四张增值税专用发票均进行了抵扣,没有证据证实。二审中,辩护人提交了荆门市东宝区税务局出具的关于该四份专用发票的纳税申报及认证结果清单,其中:票号为00603186发票没有进行纳税申报,不可能进行抵扣。其余三份发票,虽进行了申报,但事后均作了销项负数处理,没有完成抵扣。一审法院应当具体抵扣的数据(直接证据)为依据,而不应当以税务机关的“情况说明”(传来证据)为依据。
    二、一审判决适用法律错误。
    一审判决认为,虚开增值税专用发票罪属行为犯,认为只要实施了虚开的行为,即为犯罪完成形态。该认定属适用法律错误。
    一、从最高法院有关批复、研究、文献资料来看:
    2001年,最高法院答复湖北省高级法院请示的湖北汽车商场虚开增值税专用发票案、福建省高级法院请示的泉州市松苑锦涤实业有限公司等虚开增值税专用发票案中,经最高院审判委员会讨论形成一致意见,认为:“主观上不具有偷骗税款的目的、客观上亦未实际造成国家税收损失的虚开行为”不构成犯罪([2001]刑他字第36号)表明:该罪名并不是行为犯。
    2004年,最高法院在苏州市召开的《经济犯罪案件审判工作座谈会纪要》对于“虚开增值税专用发票罪”认定达成共识:“主观上不以偷骗税款为目的,客观上也不会造成国家税款损失,不应认定为犯罪”。
    2015年最高法院研究室答复公安部经济犯罪侦查局,行为人主观上并无骗取抵扣税款的故意,客观上未造成国家增值税款损失的,不宜以虚开增值税专用发票罪论处。虚开增值税专用发票罪的法定最高刑为无期徒刑,系严重犯罪,如将该罪理解为行为犯,只要虚开增值税专用发票,侵犯增值税专用发票管理秩序的,即构成犯罪并要判处重刑,也不符合罪刑责相适应原则(法研[2015]58号)。
    此外,在2005年最高法院编辑并出版的《基层法院法官培训教材(实务卷)刑事审判》、2006年刑事审判参考第49期 最高法法官牛克乾《虚开增值税专用发票罪与非罪之认定》、2016年11月16日,最高法法官姚龙兵在《人民法院报》发表文章《如何解读虚开增值税专用发票罪的“虚开”》、2017最新版《最高人民法院司法观点集成》均持上述相同观点。
    二、从虚开增值税发票罪刑法分则中的位置来看,它属于一个承上启下的罪名,即:该罪侵犯的是复杂客体,一是增值税专用发票管理秩序,二是国家税收征管制度,二者缺一不可。其中,根据刑法第三章第六节的规定,国家税收征管制度应当属于主要客体。从被告人的行为来看,他确系违害了增值税专用发票管理秩序,但在客观上,因被告人对该四份增值税专用发票均作了冲红或销项负数处理,他没有造成税款的损失,对国家的税收征管并未造成侵害(这是刑法需要主要打击的)。
一审判决未能做到犯罪与适用的刑罚相一致的原则,对被告人不公平,未能做到罚当其罪。
    首先,被告人并不是以偷逃税款或抵扣税款为目的。从被告人在公安机关的供述来看,被告人这一犯意,其主要是利用了纳税申报这一系统上的漏洞,通过时间差(缺少进项发票),以避免税务申报违法。但被告人在抵扣前,即进行了冲红处理,故其在虚开的目的上,并不是想偷逃该部分税款。
    第二、关于犯罪数额。虚开增值税专发票属于数额型犯罪,相比较给国家造成税款流失250万元(数额巨大)来说,被告人在没有给国家造成任何损失的情况下(一审已予认定),适用如此严厉的刑罚,显然不是罚当其罪。一审法院应当减轻处罚而不是酌情从轻处罚。
    四、本案应当适用犯罪中止及犯罪未遂。
    2017年5月4日,在案发前,被告人主张将该张发票作销项负数处理,在犯罪形态上,属于犯罪中止;其余三起虚开行为,属于犯罪未遂。
    以上辩护意见,望能得到合议庭的高度重视和充分考虑。

 

                            辩护人:湖北同进万博官网手机版下载事务所 陈杰万博官网手机版下载
                                    2017年4月
 

 
  

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